Заключение агентского договора

Добрый день, уважаемый Сергей Сергеевич!

Принципалу следует обратить внимание на следующие моменты:

1. Что поручено агенту

Риски

Действия агента - это предмет договора. Если его не согласовать, у контрагента будет повод заявить о незаключенности договора и не исполнять его (ст. 1005, п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Также в ходе исполнения договора возможны споры о характере и объеме поручения.

Перечислите действия агента и конкретизируйте принципиальные для вас детали. Например, если он должен заключить сделку, то обычно указывают, какую (продать товар, снять помещение, заключать договоры страхования) и что для этого нужно (поиск и проверка контрагентов, подбор объекта аренды и т.п.). Можно заранее определить минимальную (максимальную) цену сделки и другие условия.

Если вы не планируете поручать агенту фактические действия типа поиска контрагентов, сбора информации и т.п., лучше выбрать другой вид посреднического договора.

2. От чьего имени действует агент

Риски

То, от чьего имени действует агент, определяет, какие правила будут применяться к договору: о договоре поручения либо о комиссии (ст. 1011 ГК РФ). Если ошибетесь с формулировкой, не получите преимуществ соответствующего договора или будут обязанности, на которые вы не рассчитывали.

Если ничего не указать, контрагент может заявить о незаключенности договора, поскольку не согласовано существенное условие (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Такой договор сложно исполнить (неясно, от чьего имени заключать сделки, нужна ли доверенность и т.п.).

Просто выберите одну из формулировок в ст. 1005 ГК РФ в зависимости от ваших договоренностей: агент действует либо от вашего имени и за ваш счет, либо от своего имени, но за ваш счет. Если агент действует от вашего имени (по модели поручения), права и обязанности по сделкам будут у вас. Но и отвечать за их неисполнение вы будете сами.

Если он действует от своего имени (по модели комиссии), он сам несет обязанности по сделкам. Также вы можете включить условие о делькредере: если те, с кем он заключит сделку, ее не исполнят, он сделает это за них. Но это обойдется вам в сумму дополнительного вознаграждения (ст. 1011, п. 1 ст. 993, п. 1 ст. 991 ГК РФ).

3. Оплата расходов агента

Риски

Поручение выполняется за ваш счет, поэтому вы должны возместить расходы (ст. ст. 1005, 1011, п. 2 ст. 975, ст. 1001 ГК РФ).

Если не урегулировать этот вопрос в вашу пользу, расходы агента по договору могут оказаться больше, чем вы рассчитывали при заключении договора.

В идеале - указать сумму, в пределах которой вы готовы оплатить расходы, либо перечислить, какие из них вы будете возмещать, а какие нет.

4. Срок договора

Риски

Если срок не указан или указан неверно, договор будет бессрочным. Из такого договора можно выйти в любой момент без объяснения причин (отказаться от исполнения). Учтите, что такое право будет не только у вас, но и у агента (ст. 1010 ГК РФ).

Хотите установить срок - не пишите, что договор действует до полного исполнения. Лучше указать, что договор заключен до такой-то даты или на такой-то период (на год, три месяца и т.п.). Если не уверены, что отведенного времени достаточно, согласуйте автопролонгацию (продление на тех же условиях, если ни одна из сторон не возражает).

Если договор срочный, проверьте, нет ли у агента права на отказ. Условие спорное, но есть шанс, что суд окажется на его стороне (см. Позицию АС округов). Либо установите себе такое же право.

5. Ограничения прав агента (эксклюзивные условия)

Риски

Агент может на законных основаниях ограничить вашу деятельность на определенной территории, чтобы избежать конкуренции с вами. Вы не сможете заключать аналогичные агентские договоры с исполнением на указанной территории или вести ту же деятельность, что и агент (п. 1 ст. 1007 ГК РФ).

Вы не только не получите доход от сделок с другими партнерами, но и можете понести ответственность за нарушение этих ограничений по договору.

Проверьте, чтобы в договоре не было указанного запрета, либо уточните территорию, на которую распространяются ограничения. Если агент настаивает, в качестве компромисса предложите встречные ограничения для этой же или другой территории - не заключать аналогичные договоры с другими принципалами (п. 2 ст. 1007 ГК РФ). Ответственность за нарушение ограничений также устанавливайте взаимную.

Помните, что вы не вправе ограничить право агента продавать товар (оказывать услугу, выполнять работу) только определенной категорией лиц или территорией. Это ничтожное условие (п. 3 ст. 1007 ГК РФ).

6. Условия о субагентах

Риски

Если не изменить правила по умолчанию, агент вправе привлекать других лиц для выполнения поручения (п. 1 ст. 1009 ГК РФ). Вопрос актуален, если вам важно, чтобы он выполнил поручение лично.

Вы можете включить в договор условие о запрете на привлечение субагентов или конкретизировать условия их привлечения (объем полномочий, условия заключаемых сделок и т.п.). Установите неустойку за нарушение этих условий.

Учтите, если агент действует от вашего имени и вы укажете в договоре конкретного субагента, при передоверии поручения агент не будет нести ответственность ни за выбор субагента, ни за то, как он ведет дела (п. 3 ст. 976, п. 2 ст. 1009 ГК РФ).

7. Неустойка

Риски

Если нет неустойки, компенсировать потери вы сможете через возмещение убытков. Но это менее выгодно, поскольку размер убытков придется доказывать.

Установите неустойку за невыполнение поручения или просрочку выполнения. Если укажете пени в процентах от цены договора, не ограничивайтесь максимальной суммой. Слишком большую неустойку суд может снизить по требованию контрагента (ст. 333 ГК РФ), но вероятность получить требуемое будет выше. Либо сделайте аналогичное ограничение и для неустойки с вас.

Что обязательно проверить агенту:

1. Что вам поручено

Риски

Действия агента - это предмет договора. Если его не согласовать, у контрагента будет повод заявить о незаключенности договора и не исполнять его (ст. 1005, п. 1 ст. 432 ГК РФ). Также в ходе исполнения договора возможны споры о характере и объеме поручения.

Опишите основные действия, о которых договорились с принципалом. Например, если поручено заключить сделку, то обычно указывают, какую (продать товар, снять помещение, заключать договоры страхования) и что для этого нужно (поиск и проверка контрагентов, подбор объекта аренды и т.п.).

Если детали пока неизвестны, достаточно назвать общие полномочия. Например, просто совершать сделки, даже без уточнения их условий (см. Позицию АС округов). Так у вас будет больше свободы. Фактически вы сможете совершать любые необходимые действия в интересах принципала.

Если вам поручили действия, для выполнения которых нужна лицензия, рекомендуем ее получить. Иначе вас могут привлечь к административной ответственности, даже если такая лицензия есть у принципала (см. Позицию ВАС РФ).

2. От чьего имени вы действуете

Риски

То, от чьего имени вы действуете, определяет, какие правила будут применяться к договору - о договоре поручения либо о комиссии (ст. 1011 ГК РФ). Если ошибетесь с формулировкой, можете столкнуться с дополнительными обязанностями или ответственностью, на которые вы не рассчитывали.

Если ничего не указать, контрагент может использовать это как повод заявить о незаключенности договора и не исполнять его, поскольку не согласован предмет (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Укажите один из вариантов по ст. 1005 ГК РФ: либо вы действуете от имени принципала и за его счет, либо от своего имени, но за его счет. Если вы действуете от его имени (по модели поручения), то по заключенным сделкам обязанным будет он и к нему будут претензии от контрагентов (п. 1 ст. 1005, ст. 1011, п. 1 ст. 971 ГК РФ).

Если вы действуете от своего имени (по модели комиссии), то у вас больше свободы по договору, но вы будете нести обязанности по сделке и отвечать за ее невыполнение. Причем возможна ответственность и перед принципалом за неисполнение сделки другой стороной (п. 1 ст. 1005, ст. 1011, п. 1 ст. 990, п. 1 ст. 993 ГК РФ).

3. Ограничения прав (эксклюзивные условия)

Риски

Принципал может на законных основаниях ограничить вашу деятельность на определенной территории. Вы не сможете заключать аналогичные агентские договоры с исполнением на этой территории (п. 2 ст. 1007 ГК РФ). Вы не только не получите доход от сделок с другими партнерами, но и можете понести ответственность за нарушение этих ограничений по договору с принципалом.

Проверьте, чтобы в договоре не было указанного запрета, либо уточните территорию, на которую распространяются ограничения. Если принципал настаивает, в качестве компромисса предложите встречные ограничения для этой же или другой территории - не заключать аналогичные договоры с другими агентами или не вести такую же деятельность, как ваша (п. 1 ст. 1007 ГК РФ). Ответственность за нарушение ограничений также устанавливайте взаимную.

Помните, что принципал не может ограничить ваше право продавать товар (оказывать услугу, выполнять работу) только определенной категорией лиц или территорией. Это ничтожное условие (п. 3 ст. 1007 ГК РФ).

4. Сроки совершения действий

Риски

В случае спора вы должны исполнить свои обязательства в течение семи дней после того, как это потребует принципал (п. 2 ст. 314 ГК РФ). Этого срока может не хватить для большинства действий.

Согласуйте сроки по правилам ст. 190 ГК РФ. Удобно - периодом времени с момента заключения договора. Продолжительность зависит от сути поручения. Например, можно заложить больше времени на поиск покупателя для дорогостоящего здания.

Если принципал настаивает на сжатых сроках для реализации, например, сезонных товаров, для вашей подстраховки определите срок передачи товаров и привяжите к ним сроки ваших действий (п. 1 ст. 314 ГК РФ).

5. Срок договора

Риски

Если срок не указан или указан неверно, договор будет бессрочным. Из такого договора можно выйти в любой момент без объяснения причин (отказаться от исполнения). Учтите, что такое право будет не только у вас, но и у принципала (ст. 1010 ГК РФ).

Хотите установить срок - не пишите, что договор действует до полного исполнения. Лучше указать, что договор заключен до такой-то даты или на такой-то период (на год, три месяца и т.п.). Если не уверены, что отведенного времени хватит на выполнение поручения, согласуйте автопролонгацию (продление на тех же условиях, если ни одна из сторон не возражает).

Если договор срочный, проверьте, нет ли у принципала права на отказ. Условие спорное, но есть шанс, что суд окажется на его стороне (см. Позицию АС округов). Либо установите себе такое же право.

6. Вознаграждение агента

Риски

Если вы не согласуете размер вознаграждения, получите плату по цене для аналогичных договоров. Причем доказывать, что должна быть именно такая цена, придется вам (см. ст. 1006, п. 3 ст. 424 ГК РФ, Позицию ВС РФ).

Не укажете НДС - не сможете получить его сверх платы.

Распространенные варианты: фиксированная сумма за все или за каждую заключенную сделку либо процент от цены сделок или количества реализованного товара и т.п. Если вы плательщик НДС, помните, что по умолчанию налог включен в вознаграждение (см. Позицию ВАС РФ). Лучше указать его ставку и сумму отдельно.

7. Условие о субагентах

Риски

Если изменить правила по умолчанию, принципал может запретить вам привлекать кого-либо для выполнения поручения или установить условия такого привлечения (п. 1 ст. 1009 ГК РФ).

Проверьте, чтобы в договоре не было запрета на привлечение субагентов, если вы не планируете выполнять порученные действия лично. Или, наоборот, принципал может установить обязанность их привлечь на определенных условиях. Тогда проверьте, чтобы условия были для вас приемлемы (п. 1 ст. 1009 ГК РФ).

Консультация юриста

Обращайтесь, обязательно помогу.