Заключить трудовой договор с иностранцем

Доброе утро, Аврора!

Если у "визового" иностранца есть разрешение на работу, полученное им для осуществления трудовой деятельности у предыдущего работодателя (заказчика работ, услуг), с данным иностранцем можно заключить новый трудовой договор (гражданско-правовой договор на выполнение работ, оказание услуг) с учетом следующего.

1. Необходимо, чтобы у нового работодателя (заказчика работ, услуг) было разрешение на привлечение и использование иностранных работников, если иное не предусмотрено Законом N 115-ФЗ. Это следует из положений п. 4 ст. 13, пп. 1 п. 8, 13 ст. 18 названного Закона.

2. Следует удостовериться, что иностранный работник прекратил трудовую деятельность у предыдущего работодателя (заказчика работ, услуг) по одной из причин, установленных в п. 13 ст. 18 Закона N 115-ФЗ.

К таким причинам относятся:

- аннулирование разрешения на привлечение и использование иностранных работников, выданного предыдущему работодателю (заказчику работ, услуг);

- прекращение деятельности работодателя (заказчика работ, услуг).

Исключение из этого правила предусмотрено для иностранцев - высококвалифицированных специалистов. В отношении них действует иной порядок, который определен, в частности, в абз. 1 п. 11 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ.

3. Нужно проверить, когда истекает срок действия разрешения на работу иностранца. Только при условии, что срок действия указанного разрешения заканчивается не ранее чем через три месяца, иностранец вправе заключить с работодателем (заказчиком работ, услуг) новый договор на период, оставшийся до истечения срока действия данного разрешения (п. 13 ст. 18 Закона N 115-ФЗ).

Согласно пп. 2 п. 8 ст. 18 Закона N 115-ФЗ работодатель (заказчик работ, услуг), заключивший с иностранным работником новый договор, обязан обеспечить получение данным лицом разрешения на работу. Однако сложно однозначно сказать, нужно ли учитывать это требование в рассматриваемой ситуации, т.е. когда с иностранцем заключен новый договор при наличии условий, определенных в п. 13 ст. 18 Закона N 115-ФЗ.

Такая неоднозначность обусловлена тем, что у иностранного работника в этой ситуации уже есть разрешение на работу и новый договор в силу указанной нормы может быть заключен именно до истечения срока действия данного разрешения.

Отметим, что новый работодатель (заказчик работ, услуг) может быть подвергнут административному наказанию за то, что привлек к трудовой деятельности "визового" иностранца, в разрешении на работу которого указан другой работодатель (заказчик работ, услуг), и не обеспечил получение нового разрешения. Так, Президиум ВАС РФ признал правомерным привлечение работодателя к административной ответственности по ч. 1 ст. 18.15 КоАП РФ в подобной ситуации (Постановление от 19.05.2009 N 17066/08).

За разъяснениями по вопросу о том, следует ли в приведенном случае работодателю (заказчику работ, услуг) обеспечить получение иностранцем нового разрешения на работу, рекомендуем обратиться в федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции.

Юридическая помощь по трудовым спорам, обращайтесь.