Договор поручительства к договору поставки

Здравствуйте, уважаемая Мария Алексеевна!

Составьте договор по общим правилам о поручительстве: особенностей именно для поставки закон не предусматривает. Укажите данные покупателя и сведения о его обязательстве перед поставщиком, которое обеспечивается поручительством. Это существенные условия договора, без них договор будет незаключенным.

По общему правилу поручитель отвечает солидарно с покупателем и в полном объеме. Если вас это не устраивает, можно согласовать иные условия. Например, указать, что поручитель отвечает субсидиарно и только в определенной части долгов покупателя. Обязательно составьте договор в письменной форме, иначе он будет недействителен (ст. 362 ГК РФ).

1. Как согласовать существенные условия договора

Для этого раскройте в договоре сведения (п. 1 ст. 361 ГК РФ, Определение Верховного Суда РФ от 12.12.2017 N 45-КГ17-15):

1) о покупателе по договору поставки - должнике, за которого дается поручительство;

2) об обязательстве покупателя, которое обеспечивается поручительством.

Так вы определите предмет договора. Также закрепите все иные условия, о необходимости согласовать которые заявила любая из сторон.

Если не согласовать существенные условия, договор считается незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

1.1. Что указать о покупателе

Рекомендую включить в договор наименование или Ф.И.О. покупателя и его ОГРН (ОГРНИП). Ваша цель - идентифицировать лицо, за которое поручитель ручается, и для этого таких данных должно быть достаточно. При желании можете добавить в договор адрес покупателя, указанный в ЕГРЮЛ (адрес места жительства), и другие идентификаторы, например ИНН - так часто делают на практике.

1.2. Как описать обязательство покупателя, которое обеспечивается поручительством

Как правило, отсылки к договору поставки, где конкретизировано обязательство покупателя, достаточно, чтобы условие о нем в договоре поручительства считалось согласованным (п. 3 ст. 361 ГК РФ, п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42). Поэтому можете просто указать наименование, дату и номер договора поставки.

Если вы не даете ссылку на договор поставки (например, потому что он еще не заключен или у него нет номера, а между поставщиком и покупателем заключено несколько договоров от одной даты), рекомендуем более подробно описать основные условия обязательства покупателя.

В частности, можно указать, за какой товар будет платеж (наименование, количество), его сумму, срок оплаты. Закон не предписывает, какие именно условия перечислить. Главное, чтобы можно было точно определить обязательство покупателя, за которое дается поручительство (п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42).

2. Как описать ответственность поручителя

Если вы хотите описать в договоре ответственность поручителя, то можно согласовать ее вид и объем.

2.1. Какой вид ответственности поручителя закрепить в договоре

Если вид ответственности поручителя не указан в договоре и иное не предусмотрено законом, поручитель отвечает солидарно с покупателем (п. 1 ст. 363 ГК РФ).

Солидарная ответственность означает, что, если покупатель нарушит свое обязательство, поставщик вправе выбрать, от кого требовать оплаты: от покупателя, поручителя или от них обоих. Притом он вправе требовать оплаты как полностью, так и в части обеспеченного обязательства (п. 1 ст. 323 ГК РФ). Поэтому данный вариант выгоднее поставщику: возможность сразу выбирать плательщика может повысить его шансы оперативно получить деньги.

Субсидиарная ответственность поручителя тоже возможна. Вы можете установить ее в договоре, если иное не предусмотрено законом. Тогда поставщик сможет потребовать, чтобы поручитель заплатил за покупателя, лишь после того как предъявит требование к покупателю, а тот не ответит на него в разумный срок или откажется его удовлетворить (п. 1 ст. 363, п. 1 ст. 399 ГК РФ, п. 6 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2017)).

Такой вариант выгоднее уже поручителю: платить надо будет позже, сначала этого потребуют от покупателя. Вы даже можете указать конкретный период, в течение которого поставщик должен предпринять все меры, чтобы получить исполнение сначала от покупателя. Тогда лишь по его истечении можно предъявить требование к поручителю.

2.2. Как описать объем ответственности поручителя

Для этого укажите, в какой части поручитель отвечает перед поставщиком за обязательства покупателя.

По умолчанию он отвечает в том же объеме, что и покупатель. То есть если вы ничего не напишете в договоре или сошлетесь на полный объем, поручителю, когда поставщик предъявит к нему требование, придется (п. 2 ст. 363 ГК РФ):

1) уплатить основной долг покупателя по договору поставки;

2) уплатить санкции за просрочку уплаты покупателем долга;

3) возместить судебные издержки поставщика по взысканию долга с покупателя;

4) возместить другие убытки поставщика, которые возникли из-за того, что покупатель не заплатил или заплатил не вовремя, не полностью и т.п. Например, убытки, которые образовались потому, что поставщик продал товар другому лицу по более низкой цене после расторжения договора из-за нарушений покупателя. Право требовать возмещения таких убытков предусмотрено п. 2 ст. 524 ГК РФ.

Вы можете ограничить ответственность поручителя, например определить, в какой части поручительство будет покрывать обязательства покупателя. В частности, можно договориться, что поручитель отвечает только за сумму основного долга, или за сумму основного долга плюс проценты, но не за убытки, или за основной долг в пределах определенной суммы, или за основной долг и проценты, но все в пределах конкретной суммы. Возможны разные комбинации (п. 1 ст. 361, п. 2 ст. 363 ГК РФ).

Вы можете расширить ответственность поручителя - указать, что он отвечает не только по обязательствам покупателя из самого договора поставки, но еще и за возврат неосновательного обогащения, если договор признают незаключенным (п. 1 ст. 361 ГК РФ, п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42).

Можно предусмотреть "тотальную" ответственность поручителя, когда он будет отвечать за все существующие и (или) будущие обязательства покупателя. Такое поручительство может охватывать не только конкретную поставку, но и иные обязательства между этими же сторонами, в том числе по иным договорам поставки, оказания услуг, подряда и пр. Однако подобное возможно, только если поручитель занимается предпринимательской деятельностью. И нужно обязательно определить твердую сумму, в пределах которой отвечает поручитель (п. 3 ст. 361 ГК РФ).

3. Как определить срок действия поручительства

Это тот срок, в пределах которого поставщик вправе потребовать от поручителя заплатить за покупателя и по истечении которого поручительство прекратится. Определить его нужно по обычным для обязательств правилам - например, календарной датой или истечением периода времени со дня, когда договор вступил в силу (ст. 190, п. 6 ст. 367 ГК РФ).

Учтите: нельзя писать, что поручительство действует до фактического исполнения обеспеченного обязательства (например, пока покупатель не оплатит товар в нужном объеме). Тогда считается, что срок поручительства вы не установили (п. 34 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42, п. 10 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2016)).

Если не установить срок поручительства, оно прекратится через год со дня, когда покупатель должен был исполнить обязательство, если поставщик в течение этого срока не предъявит иск к поручителю (п. 6 ст. 367 ГК РФ). Это произойдет, если не возникнет иных предусмотренных законом оснований для прекращения поручительства (полная оплата по обязательству покупателем, отказ поставщика принять надлежащее исполнение от покупателя или поручителя и т.п.).

Если договор поставки не содержит срока исполнения обеспеченного обязательства и его нельзя определить, поручительство тоже прекратится само, если не будет иных законных оснований для его прекращения. Но лишь спустя два года со дня заключения договора поручительства и при условии, что за это время поставщик так и не предъявит иск к поручителю. То же произойдет, если срок исполнения обеспеченного обязательства определен моментом востребования (п. 6 ст. 367 ГК РФ).

4. Какие условия выгодно включить в договор поставщику

Если вы поставщик, то вам может быть выгодно, в частности:

· установить поручителю конкретный срок на оплату вашего требования (например, не позднее пяти рабочих дней со дня получения им требования). Это простимулирует поручителя платить быстрее и внесет ясность в ваши с ним отношения;

· предусмотреть неустойку за просрочку оплаты поручителем требования. Учтите, что поручитель может не согласиться - это условие невыгодно ему, потому что он не сможет взыскать сумму этой неустойки с покупателя, когда оплатит ваше требование и потребует с него уплаченное (п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42);

· предусмотреть согласие поручителя отвечать перед вами на измененных условиях. Это полезно на случай, если вы с покупателем позднее как-то поменяете обеспеченное обязательство, например увеличите сумму платежа. Вместе с согласием нужно прописать в договоре и пределы изменений: к примеру, установить максимальную сумму, в рамках которой поручитель будет отвечать.

Без такого согласия, если вы измените условия обязательства так, что ответственность увеличится или возникнут иные неблагоприятные последствия (например, сильно сократится срок платежа), поручитель будет отвечать на прежних условиях (п. 2 ст. 367 ГК РФ, п. 16 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42).

5. Какие условия выгодно включить в договор поручителю

Если вы поручитель, то можете договориться с поставщиком о том, чтобы:

· он извещал вас о нарушениях договора поставки, которые допустил покупатель (к примеру, просрочил один платеж). Можно установить конкретные сроки и способы уведомления: почта, e-mail и т.п. Это проинформирует вас, что в случае предъявления требования придется платить и штрафные санкции, а также - с какой даты их начислят;

· вы были вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке, если покупатель не перечислит вам вознаграждение за поручительство (для случая, когда покупатель платит за выдачу поручительства). Но учтите, судьи по-разному относятся к возможности включения подобного основания для расторжения в договор.

Некоторые считают такое условие допустимым (Определение Верховного Суда РФ от 15.05.2017 N 308-ЭС16-19725). Но есть и противоположное мнение: в ст. 367 ГК РФ приведен закрытый перечень оснований прекращения поручительства (и среди них нет права на отказ в указанной ситуации), поэтому стороны не вправе их дополнять (Определение Верховного Суда РФ от 23.08.2017 N 308-ЭС17-10735);

· поставщик уведомлял вас, когда покупатель заплатит по обеспеченному обязательству, в том числе частично. Так поставщик подтвердит, что ваше поручительство прекратилось тем, что покупатель надлежаще исполнил свое обязательство и в какой конкретно части. Также вы оперативно узнаете об этом независимо от того, уведомил ли вас покупатель.

Консультация юриста

Обращайтесь, обязательно помогу.